天津高院發(fā)布侵犯商標權(quán)糾紛案件的審理指南

　　為了應(yīng)對日益增多的商標權(quán)糾紛案件，進一步審理好商標權(quán)糾紛案件，提高審判水平，推進司法標準化工作，特別是厘清商標權(quán)糾紛案件審理思路，歸納商標侵權(quán)判定方法，天津市高級人民法院近日經(jīng)審判委員會討論通過，制定下發(fā)了《侵犯商標權(quán)糾紛案件的審理指南》。該審理指南從審理思路、原告訴訟主體資格、商標權(quán)權(quán)利范圍及狀態(tài)、商標侵權(quán)判定、商標侵權(quán)行為、商業(yè)標識的權(quán)利沖突、抗辯事由、民事責(zé)任、馳名商標等方面做了詳細規(guī)定，有助于今后同類案件裁判標準的統(tǒng)一。

　　侵犯商標權(quán)糾紛案件審理指南

　　一、審理思路

　　(一)審查原告的主體資格;

　　(二)審查涉案注冊商標專用權(quán)的內(nèi)容;

　　(三)審查涉案注冊商標的知名度和使用情況;

　　(四)審查被告是否實施了侵權(quán)行為;

　　(五)審查被告的抗辯事由是否成立;

　　(六)確定被告的侵權(quán)責(zé)任。

　　二、原告訴訟主體資格

　　原告包括商標注冊人、利害關(guān)系人、轉(zhuǎn)讓合同的受讓人。

　　1、商標注冊人

　　是在商標注冊證上載明的權(quán)利人。

　　2、利害關(guān)系人

　　包括注冊商標使用許可合同的被許可人和注冊商標財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。

　　3、轉(zhuǎn)讓合同的受讓人

　　轉(zhuǎn)讓注冊商標的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請，轉(zhuǎn)讓注冊商標核準并予以公告后，受讓人自公告之日起享有注冊商標專用權(quán)。被控侵權(quán)行為持續(xù)到注冊商標轉(zhuǎn)讓核準公告之日后，受讓人有權(quán)對公告之日以后的被控侵權(quán)行為向人民法院提起訴訟。

　　三、商標權(quán)權(quán)利范圍及狀態(tài)

　　(一)權(quán)利范圍

　　注冊商標專用權(quán)是指注冊商標權(quán)人在核定使用的商品上使用核準注冊的商標的權(quán)利;禁止他人未經(jīng)許可在相同或類似商品上使用相同或近似商標以及其他侵犯注冊商標權(quán)行為的權(quán)利。

　　(二)權(quán)利狀態(tài)

　　1、受保護的注冊商標標志以商標注冊證上載明的商標標志為準;

　　2、核定使用商品的類別以商標注冊證上載明的類別和項目為準;

　　3、受保護的注冊商標應(yīng)在有效期內(nèi)，商標注冊人和利害關(guān)系人應(yīng)提供商標注冊證、續(xù)展證明。

　　四、商標侵權(quán)判定

　　人民法院在判定是否構(gòu)成商標侵權(quán)時，一般應(yīng)主要審查被控侵權(quán)標志的使用是否屬于商標使用行為，是否在與注冊商標核定使用同一種或者類似商品或者服務(wù)上使用了與注冊商標標志相同或者近似的標志，是否容易導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆。

　　(一)商標使用判定

　　商標使用是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。

　　1、商品商標的使用包括：

　　(1)將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上的;

　　(2)將商標用于廣告宣傳、展覽的;

　　(3)在報紙、雜志、電視、網(wǎng)絡(luò)等媒體上使用商標，用于識別商品來源的;

　　(4)其他使用商標用于識別商品來源的。

　　2、服務(wù)商標的使用包括：

　　(1)在服務(wù)場所內(nèi)外標明服務(wù)商標的;

　　(2)在為提供服務(wù)所使用的物品上標明其服務(wù)商標的;

　　(3)在和服務(wù)有聯(lián)系的文件資料上標明其服務(wù)商標的;

　　(4)在報紙、雜志、電視、網(wǎng)絡(luò)等媒體上標明其服務(wù)商標的;

　　(5)其他在商業(yè)活動中標明其服務(wù)商標的行為。

　　(二)同一種或者類似商品或服務(wù)判定

　　1、同一種商品或者服務(wù)是指注冊商標核定使用的商品或者服務(wù)類別與被控侵權(quán)標志使用的商品或者服務(wù)類別相同。

　　2、類似商品是指在商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認為其存在特定聯(lián)系的商品。

　　類似服務(wù)是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認為存在特定聯(lián)系的服務(wù)。

　　類似商品與服務(wù)是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系。

　　3、類似商品或服務(wù)判定方法

　　認定商品或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)行為發(fā)生時相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的一般認識水平，從功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象以及服務(wù)目的、內(nèi)容、方式、對象等因素綜合判斷商品或服務(wù)之間存在的特定聯(lián)系，《商標注冊用商品和服務(wù)國際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考。

　　(三)相同或者近似商標標志判定

　　1、相同商標標志

　　相同商標標志是指被控侵權(quán)商標標志與注冊商標標志相比較，二者在視覺效果上基本無差別。

　　相同文字商標標志是指商標標志使用的語種相同，且文字構(gòu)成、排列順序完全相同，或字體、字母大小寫或者文字排列方式僅使兩個標志存在細微差別。

　　相同圖形商標標志是指商標標志圖形在視覺效果上基本無差別。

　　相同組合商標標志是指商標標志的文字構(gòu)成、圖形外觀及其排列組合方式相同，使商標標志在呼叫和整體視覺效果上基本無差別。

　　2、近似商標標志

　　近似商標標志是指被控侵權(quán)商標標志與注冊商標標志相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)無實質(zhì)差別，或者其立體形狀、顏色組合近似。

　　3、相同或者近似商標標志判定

　　(1)判定主體

　　相關(guān)公眾是指與使用注冊商標標志的商品或服務(wù)有關(guān)的消費者和與前述商品或服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的經(jīng)營者。

　　(2)判定標準

　　認定商標標志相同或者近似，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾的一般注意力為標準進行判斷，一般注意力即大多數(shù)相關(guān)公眾通常的、普通的、一般的注意力。

　　(3)判定方法

　　判定商標標志相同或者近似，既要對商標標志的整體進行對比，又要對商標標志的主要部分進行對比，對比應(yīng)當(dāng)在對比對象隔離的狀態(tài)下分別進行。

　　隔離對比又稱為隔離觀察比較，是指將注冊商標標志與被控侵權(quán)的商標標志放置于不同地點在不同時間進行觀察對比。隔離對比是一種基本的對比方法，無論進行整體對比還是要部對比，都應(yīng)該采用隔離對比的方法。

　　整體對比又稱為整體觀察比較，是指將商標標志作為一個整體來進行觀察，而不是將商標標志的各個構(gòu)成要素分別進行對比。

　　要部對比又稱為主要部分觀察比較，是指將商標標志中發(fā)揮主要識別作用的部分抽出來進行重點比較和對照，是整體對比的補充。

　　(4)近似判定

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　　文字商標標志的近似判定，應(yīng)當(dāng)將文字的讀音、含義和由文字構(gòu)成的形狀外觀作為認定要素整體對比。

　　符合下列情形之一，通常可以認定構(gòu)成文字商標標志近似：

　　A、文字字形近似且讀音相同或近似的;

　　B、文字構(gòu)成相同，僅字體、讀音、排列順序不同的;

　　C、文字由三個或三個以上排列順序相同的漢字構(gòu)成，整體無含義或兩者含義無明顯區(qū)別，但個別漢字不同的;

　　D、文字含義相同或近似的;

　　E、文字由字、詞重疊而成的;

　　F、僅加入表示商品質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點或者生產(chǎn)、銷售或使用場所或者核定使用商品的通用名稱、型號的;

　　G、僅是在商標標志中加入或刪除顯著性較弱的文字，且顯著性較強的要部相同或近似的。

　?、趫D形商標標志的近似判定

　　圖形商標標志的近似判定，應(yīng)當(dāng)將圖形的外觀作為認定要素整體對比，圖形的外觀對比應(yīng)從圖形的構(gòu)圖、設(shè)計方面進行，整體視覺效果無實質(zhì)性差別，通?？梢哉J定為近似。

　　符合下列情形之一，通常可以認定構(gòu)成圖形商標標志近似：

　　A、圖形的構(gòu)圖和整體外觀在視覺效果上沒有實質(zhì)性差異，構(gòu)成近似的;

　　B、完整包含具有一定知名度或者顯著性較強的圖形商標的。

　?、劢M合商標標志的近似判定

　　組合商標標志的近似判定，應(yīng)當(dāng)將組成商標標志的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志或顏色組合中的兩種或兩種以上要素，作為一個整體進行對比，既要整體觀察，又要注意到各個組成部分，觀察后的整體視覺效果如無實質(zhì)性差別，通?？梢哉J定為近似。

　　(四)混淆的判定

　　1、混淆可能性

　　根據(jù)《商標法》第五十七條第(二)項的規(guī)定，未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標標志近似的商標標志，或者在類似商品上使用與其注冊商標標志相同或者近似的商標標志，容易導(dǎo)致混淆的，屬于侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。

　　容易導(dǎo)致混淆是指混淆可能性，而不是實際混淆，指相關(guān)公眾容易對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系，包括來源混淆和關(guān)聯(lián)關(guān)系混淆。

　　來源混淆是指被告在同一種或者類似的商品和服務(wù)上，使用與原告注冊商標相同或者近似的商標標志，足以使相關(guān)公眾相信該商品或者服務(wù)來源于原告注冊商標所標識的商品或者服務(wù)。

　　關(guān)聯(lián)關(guān)系混淆是指被告在同一種或者類似的商品和服務(wù)上，使用與原告注冊商標相同或者近似的商標標志，足以使相關(guān)公眾相信原告與被告具有密切的商業(yè)關(guān)系。

　　2、判定方法

　　判定是否混淆可以考慮下列因素：

　　(1)注冊商標的顯著性和知名度;

　　(2)被控侵權(quán)人的主觀意圖;

　　(3)涉案商品的功能、用途、價格、質(zhì)量等;

　　(4)被控侵權(quán)商標標志的實際使用情況;

　　(5)實際混淆的證據(jù);

　　(6)其他容易導(dǎo)致混淆的情形。

　　五、商標侵權(quán)行為

　　(一)未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;

　　(二)未經(jīng)商標注冊人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導(dǎo)致混淆的;

　　(三)未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;

　　(四)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似的商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的;

　　(五)復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導(dǎo)公眾的，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的;

　　(六)將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的;

　　(七)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的;

　　(八)偽造、擅自制造他人注冊商標標志或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標志的;

　　(九)故意為侵犯他人商標專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權(quán)行為的。為侵犯他人商標專用權(quán)提供倉儲、運輸、郵寄、印制、隱匿、經(jīng)營場所、網(wǎng)絡(luò)商品交易平臺等屬于提供便利條件。

　　六、商業(yè)標識的權(quán)利沖突

　　商業(yè)標識是指在商業(yè)活動中能夠識別或區(qū)分商品、經(jīng)營主體或經(jīng)營活動的標識，包括商標、商號和域名。

　　(一)解決商業(yè)標識權(quán)利沖突的基本原則：

　　1、誠實信用原則;

　　2、保護在先權(quán)利原則;

　　3、防止市場混淆原則。

　　(二)注冊商標專用權(quán)與企業(yè)名稱權(quán)的沖突

　　1、將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)字號在相同或者類似商品、服務(wù)上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的，屬于侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。

　　2、將他人注冊商標、未注冊的馳名商標作為企業(yè)名稱中的字號使用誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的，依照反不正當(dāng)競爭法處理。

　　(三)注冊商標專用權(quán)與域名的沖突

　　將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的，屬于侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。

　　(四)歷史原因造成的權(quán)利沖突

　　對于涉及有特定歷史淵源的注冊商標與企業(yè)名稱沖突的案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，綜合考慮該商標和企業(yè)名稱的歷史形成背景、產(chǎn)生沖突的原因，當(dāng)事人各自對商標和企業(yè)名稱的貢獻、使用的主觀意圖和狀況等因素，根據(jù)誠實信用原則、保護在先權(quán)利原則、防止市場混淆原則做出公平合理的認定。

　　七、抗辯事由

　　(一)正當(dāng)使用抗辯

　　1、注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。

　　2、三維標志注冊商標中含有的商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需要的商品形狀或使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。

　　3、商標注冊人申請商標前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標識。

　　(二)侵權(quán)不賠償抗辯

　　1、注冊商標未使用抗辯

　　注冊商標專用權(quán)人請求賠償，被訴侵權(quán)人以注冊商標專用權(quán)人未使用注冊商標提出抗辯的，人民法院可以要求注冊商標專用權(quán)人提供此前三年內(nèi)實際使用該注冊商標的證據(jù)。注冊商標專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實際使用過該注冊商標，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被訴侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2、合法來源抗辯

　　銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　銷售商合法來源抗辯的構(gòu)成條件：

　　(1)認定是否知道自己銷售的商品為侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，可以考慮以下因素：

　?、僮陨虡说闹?

　　②銷售商的經(jīng)營規(guī)模;

　?、垆N售商品的進貨和銷售價格。

　　(2)認定是否合法取得，可以考慮以下因素：

　?、儆泄╀N雙方簽訂的進貨合同且經(jīng)查證已真實履行的;

　?、谟泻戏ㄟM貨發(fā)票且發(fā)票記載事項與涉案商品對應(yīng)的;

　?、塾泄┴泦挝缓戏ê炚碌墓┴浨鍐魏拓浛钍論?jù)且經(jīng)查證屬實或供貨單位認可的;

　　④以合理的對價取得商品;

　?、萜渌軌蜃C明合法取得涉案商品的情形。

　　(3)說明提供者

　　銷售商應(yīng)當(dāng)說明提供者的姓名或企業(yè)名稱、地址、聯(lián)系方式等能夠查實的信息。

　　八、民事責(zé)任

　　人民法院在審理侵犯注冊商標專用權(quán)糾紛案件中，依據(jù)法律規(guī)定和案件具體情況，可以判決侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、賠償損失、消除影響等民事責(zé)任，還可以作出罰款，收繳侵權(quán)商品、偽造的商標標志和專門用于生產(chǎn)侵權(quán)商品的材料、工具、設(shè)備等財物的民事制裁決定。罰款數(shù)額可以參照《中華人民共和國商標法實施條例》的有關(guān)規(guī)定確定。

　　(一)停止侵害

　　1、一般情況下法院判決的具體責(zé)任方式包括：

　　(1)停止侵害原告注冊商標專用權(quán)的行為;

　　(2)如果因在企業(yè)名稱中突出使用注冊商標而構(gòu)成侵權(quán)，判決規(guī)范使用企業(yè)名稱足以制止侵權(quán)行為的，可以判決不得突出使用注冊商標或者規(guī)范使用企業(yè)名稱;

　　2、例外情況

　　如果判決停止侵害會損害社會公共利益，或者造成雙方當(dāng)事人之間的重大利益失衡，或者實際上已無法執(zhí)行，可以不判決停止侵害，適當(dāng)加大民事賠償數(shù)額。

　　(二)賠償損失

　　商標法第六十三條第一款規(guī)定：侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數(shù)合理確定。對惡意侵犯商標專用權(quán)，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上三倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

　　1、權(quán)利人的損失

　　權(quán)利人的損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成商品銷售減少量或者侵權(quán)商品銷售量與該注冊商標商品的單位利潤乘積計算。

　　2、侵權(quán)人的獲利

　　侵權(quán)人的獲利，可以根據(jù)侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算;該商品單位利潤無法查明的，按照注冊商標商品的單位利潤計算。

　　3、注冊商標許可使用費認定

　　可以根據(jù)原告提交的在商標局備案并經(jīng)過公告的商標使用許可合同記載的許可使用費認定。

　　4、懲罰性賠償

　　對惡意侵犯商標專用權(quán)，情節(jié)嚴重的，可以按照權(quán)利人損失或侵權(quán)獲利的計算方法確定的數(shù)額的一倍以上三倍以下，確定賠償數(shù)額。

　　5、法定賠償

　　權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標許可使用費均難以確定的，人民法院可以適用法定賠償，根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決三百萬元以下的賠償。

　　適用法定賠償時，應(yīng)考慮以下因素：

　　(1)侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果;

　　(2)商標的聲譽;

　　(3)商標使用許可費的數(shù)額;

　　(4)商標使用許可的種類、時間、范圍;

　　(5)制止侵權(quán)行為的合理開支。

　　人民法院在確定法定賠償數(shù)額后，當(dāng)事人按照法定賠償數(shù)額的規(guī)定達成調(diào)解協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)準許。

　　6、合理開支

　　為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支包括：

　　(1)公證費;

　　(2)調(diào)查、取證費用包括檔案查詢費、書面資料印刷費;

　　(3)交通費、住宿費、伙食費等;

　　(4)翻譯費;

　　(5)合理的律師費。

　　7、侵權(quán)人妨害舉證適用法定賠償

　　人民法院為確定賠償數(shù)額，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，可以責(zé)令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料;侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)酌情判定賠償數(shù)額。

　　九、馳名商標

　　為相關(guān)公眾所熟知的商標，持有人認為其權(quán)利受到侵害時，可以依照商標法規(guī)定請求馳名商標保護。

　　(一)保護原則

　　就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

　　就相同或者類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。

　　(二)認定原則

　　1、被動認定原則;

　　2、個案認定原則;

　　3、事實認定原則;

　　4、按需認定原則。

　　(三)在案件審理時，當(dāng)事人主張商標馳名的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況，可以考慮下列因素，證明被訴侵犯商標權(quán)或者不正當(dāng)競爭行為發(fā)生時，其商標已為相關(guān)公眾所熟知：

　　(1)使用該商標的商品的市場份額、銷售區(qū)域、利稅等;

　　(2)該商標的持續(xù)使用時間;

　　(3)該商標的宣傳或者促銷活動的方式、持續(xù)時間、程度、資金投入和地域范圍;

　　(4)該商標曾被作為馳名商標受保護的記錄;

　　(5)該商標享有的市場聲譽;

　　(6)證明該商標已為相關(guān)公眾所熟知的其他因素。

新聞來源：天津高院